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martes, 27 de diciembre de 2011

Monográfico sobre el TRLCSP

Estando ya en vigor desde hace unos días el Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, hemos tenido a bien recopilar diversos documentos de análisis de la norma de gran utilidad práctica para los habilitados y técnicos encargados de aplicarla.
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En este contexto, a COSITAL Valencia le parecía oportuno publicar un monográfico sobre el TRLCSP (sólo para colegiados), que queremos preceder de las interesantes reflexiones de José Manuel Martínez Fernández (oficial Mayor del Ayuntamiento de León) al respecto (recogidas a su vez por Guillermo Yáñez Sánchez en su web):

"La disposición final 32ª de la Ley de Economía Sostenible encargó al ejecutivo elaborar, en el plazo de un año desde su publicación (el 5 de marzo), un texto regularizando, aclarando y armonizando, la LCSP 34/2007 y las disposiciones sobre contratación del sector público contenidas en normas con rango de Ley, integrando, además, las disposiciones relativas a la captación de financiación privada para la ejecución de contratos públicos, en cumplimiento, esto, con considerable retraso, del mandato de la disposición final 10ª de la LCSP, (se había elaborado un Proyecto de Ley sobre financiación de las concesiones, que fue remitido el 4 de noviembre de 2009 por el Consejo de Ministros a las Cortes Generales, pero no llegó a ser aprobado).

 

El Texto refundido contiene 334 artículos (25 más que la LCSP), 31 disposiciones adicionales, 8 transitorias y 6 finales; la última de éstas habilita al Gobierno para desarrollar reglamentariamente la Ley, algo sin duda necesario con la vigencia aún del Reglamento de la LCAP (RD 1098/2001, de 12 de octubre) y el Real Decreto 817/2009, de 8 de mayo de desarrollo parcial de la LCSP.

 

La principal novedad frente a la LCSP quizá sea la mencionada regulación de la captación de financiación privada para la ejecución de contratos públicos, en los artículos 253 a 265, que sustituyen a los 253 a 260 del TRLCAP, mantenidos vigentes por la LCSP.

 

Por lo demás, como norma meramente refundidora, no añade novedades, más allá de alguna precisión y adaptación de remisiones internas y otras normas u organismos públicos que han cambiado de denominación o función:

  • Incluye dentro del Sector Público a los órganos constitucionales del Estado y los órganos legislativos y de control autonómicos, y a las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los Territorios Históricos del País Vasco (art.3.2º apartados f) y g).
  • Para el contrato de colaboración público-privada se incluyen en el texto las previsiones contenidas en la Ley 2/2011, de 4 de marzo, las relativas a la posibilidad de su celebración por la entidades públicas empresariales (y entidades similares de as CCAA), y a la colaboración público-privada bajo fórmulas institucionales.
  • En el artículo 22 se añade un apartado 2 con el contenido del art. 37.1 de la Ley 2/2011, referido a la eficiencia en la contratación (el art. 37 de la LES se deroga por el TRLCSP).
  • Realiza correcciones formales para facilitar la comprensión en varios preceptos artículos:
    • 49 (relativo a los órganos de control interno);
    • 65 (aclara el valor de los contratos a efectos de exigencia de clasificación);
    • 81; ahora deja ahora como potestativo la posibilidad de remitirse al EMAS, diciendo "c

      on tal finalidad se podrán remitir al sistema comunitario de gestión y auditoría medioambientales (EMAS) o a las normas de gestión medioambiental basadas en las normas europeas o internacionales en la materia y certificadas por organismos conformes a la legislación comunitaria o a las normas europeas o internacionales relativas a la certificación; la LCSP no era tan clara, pues decía “remitiéndose”·

    • 89 (sustituye “adjudicación” por “formalización”, que había olvidado en este precepto la Ley 34/2010); antes el 77.1º decía “adjudicación.

    • 90.2: añade la palabra “índice"; antes el 78.2º LCSP decía “el que”, ahora dice “el índice que”.
    • 103 (aclaración sobre el valor de los contratos para fijar el importe de la garantía provisional, IVA excluido);el 91.2 LCSP no hacía referencia al IVA
    • 235 (aclaración del plazo para el pago de la certificación final de acuerdo con los cambios en la Ley contra la morosidad en operaciones comerciales);
    • disposición adicional 6ª (fusiona las normas sobre Universidades públicas, incluidas las derivadas de la Ley 14/2011, de 1 de junio, de la Ciencia, la Tecnología y la Investigación);
    • disposición transitoria 4ª (incorpora sobre la exigencia de clasificación, la adicional 6ª del RDL 9/2008);
    • disposiciones transitorias 2ª y 6ª, y final 4ª (elimina la referencia plazos ya transcurridos).
  • Actualiza:
    • remisión al Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (artículos 4; en el 13.2.c -al artículo 346 en lugar de al 296 del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea-; y 170);
    • remisión a la normativa en materia de impacto ambiental, incorrecta en el 49.c modificado por el RDL 5/2011, de 29 de abril (prohibiciones para contratar ahora en el artículo 60)
    • referencias a organismos públicos que han cambiado de denominación o funciones: artículos 114; 317; adicionales 22,25 y 28.
  • Precisa la inclusión del IVA en el importe de los contratos a efectos de determinar la competencia para contratar de los distintos órganos de las Entidades Locales (D.A.2ª.14, cuestión introducida a instancias del Consejo de Estado en su Dictamen al proyecto de Real Decreto -nº 1748/2011, de 3 de marzo- y resulta antes por la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del Estado).

 

Las críticas al texto serán, como es lógico, las mismas que se hicieron en su día a la LCSP, además, en mi opinión:

  • No haber corregido el exceso de disposiciones adicionales, alguna de las cuales podría haberse incorporado al texto del articulado, o la sistemática de mantener el régimen general de las modificaciones contractuales disperso (en el título V del libro I 4 preceptos y 2 más en el libro IV, pese a que los primeros se refieran a todo el sector público y los otros sólo a las AAPP).
  • También podía haberse aprovechado para acercarse al Reglamento de Servicios de las Corporaciones Locales y aclarar ciertos conflictos de vigencia de algunos preceptos y su encaje en la normativa estatal.
  • Y parece haber también algunos errores, como mantener la remisión, en la disposición transitoria segunda, a las fórmulas de revisión de precios recientemente derogadas por el Real Decreto 1359/2011, de 7 de octubre, pues aunque los Decretos de 1970 y sucesivos seguirán vigentes diez días después de la entrada en vigor del TRLCAP, y para los contratos iniciados con anterioridad, no se aplicarán en ningún caso a los contratos tramitados con arreglo al nuevo TRLCSP;
  • No haber incorporado la exclusión de la Ley de los convenios de colaboración celebrados por los agentes públicos del Sistema Español de Ciencia, Tecnología e Investigación (previsto en la Ley 14/2011, de 1 de junio, de la Ciencia, la Tecnología y la Investigación), recogiendo sólo la exención de requisitos para los Organismos Públicos de Investigación en cuanto adjudicatarios de contratos (disposición adicional séptima);

 

En todo caso, la vida de este Texto Refundido no parece que vaya ser muy larga si en breve se aprueban, como se espera, nuevas directivas comunitarias sobre contratación de obras, servicios y suministros y concesiones de servicios."